Talaq (Nikah)

Les règles pour le talâq (طلاق, traduit en français par « répudiation » ^[1]) comprend toutes les formes de rupture volontaire du mariage ^[1]. Ces règles varient parmi les différentes madhhab (écoles juridiques). Les chiites et sunnites n'appliquent en effet pas les mêmes règles. Cependant la démarche est la même, c'est le mari qui a la charge de prononcer les formules.

Sommaire 1 Règles gouvernant l'usage du talâq 2 Divorce à l'initiative de la femme 3 Divorce judiciaire 4 Interprétation 5 Dispositions nationales 5.1 Procédure dans l'Algérie française 6 L'annulation du mariage 7 Les commissions de réconciliation 8 Notes 9 Voir

Règles gouvernant l'usage du talâq

Les hommes comme les femmes ont la possibilité de divorcer en islam. L'islam connaît la répudiation des femmes par les hommes mais aussi, si les conditions requises sont remplies, le divorce demandé par la femme. Le mariage n'est pas considéré comme un sacrement, mais comme un contrat conclu entre deux personnes consentantes; le divorce est donc rupture du contrat. En général, ce contrat doit nécessairement avoir comme objectif, au moment de sa conclusion, de durer de façon indéfinie. Certains chiites admettent toutefois la mut'a, qui est un contrat de mariage temporaire.

Le divorce, s'il est une chose possible, ne doit se produire qu'en dernier recours. Le Prophète a ainsi voulu préserver le mariage en instaurant la nécessité de réitérer, par trois fois successives (et non simultanées), la formule de répudiation qui met fin à la vie commune et fait entrer la femme en 'idda, période de retraite ou de continence, ou délai de viduité (qui permet notamment d'éviter les conflits possibles de paternité) ^[2]. Pour les chiites, cette répudiation doit se faire publiquement. En outre, afin de préserver la femme contre des abus fréquents dans les temps pré-islamiques, le Prophète a ajouté que la troisième répudiation rendait celle-ci définitive, empêchant le mari de maintenir sa femme dans un état intermédiaire. Il y a ainsi deux répudiations, dites révocables (radj'î), suivie d'une troisième, irrévocable (bâ'in). « La répudiation révocable est donc conçue comme un moyen de protéger le mariage, la répudiation irrévocable comme une protection de la femme. » ^[3]

Toutefois, les populations contemporaines de Mahomet s'étant opposé à cette nécessité de réitérer la répudiation, l'usage a progressivement été admis d'une répudiation unique, en utilisant la triple formule (simultanée). Cette jurisprudence a été entériné dans tous les pays musulmans, bien que cette pratique coutumière soit, à la lettre, contraire au Coran et aux hâdith ^[3]. Les juristes n'y ont pas vu une règle d' idjmâ (consensus savant), mais une bid'a (innovation blamable), tout en l'acceptant ^[3]. De même, les cadis, s'ils déploraient cette pratique coutumière, l'ont entériné ^[3].

À la troisième répudiation, l'homme ne peut plus revivre avec sa femme. Selon le Coran, il ne peut la remarier que si celle-ci a entre temps ré-épouser un autre homme, puis divorcer. A cette norme, la jurisprudence a ajouté l'obligation de consommer le mariage effectué dans l'intermède ^[4] La répudiation pour les mariages temporaires est définitif et unique.

Il faut ajouter à cela que le mari doit payer le douaire à la femme avec qui il se marie (cela n'a rien à voir avec la dot que dans certaines sociétés du passé et d'aujourd'hui, le père de la fille doit verser à celui qui se marie avec sa fille ou doit remettre au couple). Or, dans les pays arabes, ce douaire est élevé, assez élevé pour dissuader le mari de répudier sa femme pour un motif futile ; c'est d'ailleurs une des raisons pour lesquelles il a été institué. En cas d'utilisation abusive, par le mari, du droit de divorce par la formule, la femme ainsi divorcée peut demander le versement d'une pension compensatoire.

étape	Pratique Sunnite	Pratique Chiite
Initiation (sourate 65.1 et sourate 2.228)	Le mari peut, pour divorcer, prononcer de une à trois fois la formule de divorce (talāq) ou bien un mot qui n'est employé que pour désigner l'équivalent en présence de sa femme. La possibilité de divorcer par la formule fait alors en quelque sorte fonction de « fusible chez le mari : celui-ci prononce la formule de divorce. »	Le mari annonce publiquement son désir de divorce
Reconciliation (sourate 4.45 et sourate 65.1)	Le mari doit prononcer trois fois la formule de divorce (talāq)	Les familles cherchent à trouver un arrangement pendant le iddah. Si le couple entretient une relation sexuelle la procédure est annulée.
Prononciation (sourate 65.2 et 2.231)	Un Cadi commence et le mari finit de prononcer le Triple talāq	Deux témoins doivent, à la fin de l'iddah, reconnaître la fin de la procédure

Divorce à l'initiative de la femme

La femme, dont le consentement est le nécessaire pour le mariage, a aussi le droit d'exiger le divorce, mais celui-ci doit être validé devant un tribunal. Le contrat de mariage peut toutefois stipuler que la femme a le droit de se répudier elle-même, et ainsi de dissoudre d'elle-même le mariage (soit par tafwîd, soit par khul' ou mubârâ'at) ^[5].

Le tafwîd s'établit lors du contrat de mariage: le mari se dépouille alors de son droit de répudiation, et concède à la femme celui de se répudier elle-même ^[5].

Le khul' permet à la femme de divorcer lorsque le tribunal refuse de prononcer celui-ci, moyennant compensation ^[5]. Si les deux conjoints renoncent à leurs droits de créance, on parle alors de mubâra'at ^[5].

La femme peut aussi recourir aux trois possibilités suivantes ^{[réf. nécessaire]}:

1. Elle peut utiliser la formule de talâq dans l'une des situations suivantes:
   • le tamliq quand elle possède le droit de répudier (ce droit peut être consigné dans le contrat matrimonial ou dans un autre contrat);
   • le takyiree ou le droit d'option, quand le mari ne veut pas divorcer mais lui confie l'option de maintenir ou mettre fin à leur vie conjugale;
   • le tafwide ou la délégation. il s'agit là d'une procuration donné oralement ou par écrit par l'époux à son épouse pour formuler le talâq.
2. Soit elle lui rend le douaire (mahr), qu'il lui avait donné au moment du mariage, et tous les deux mettent fin à leur état conjugal ;

Divorce judiciaire

Le juge peut aussi prononcer la dissolution de mariage:

• à la suite du serment d'anathème (li'ân)^[6]
• en présence de vices rédhibitoires ^[6]; il s'agit là d'une analogie (qiyas) avec la résiliation pour vice caché ^[6] (en l'occurrence, maladie rendant la vie commune périlleuse, par exemple la lèpre ou la démence ^[6], ou impuissance du mari ^[6])
• pour inaccomplissement des obligations de mariage ^[6]: non-paiement de la dot, manquement à l'obligation d'entretien (nafaka), ou encore si le mari contrevient à une disposition précisée dans le contrat de mariage ^[6]
• ou le divorce peut être prononcé d'office par le juge ^[6] (abus de l'autorité maritale, en cas de violences par exemple ^[6], dissentiment grave entre les époux ^[6], absence de l'époux ^[6]).

Interprétation

Un hadith, cependant considéré par certains comme faible, mentionnerait : « le plus haïssable des actes licites aux yeux de Dieu est le Talâq ».

Dispositions nationales

Au Maroc, la réforme du droit de la famille (Moudawana) a autorisé les femmes à décider d'elles-mêmes du divorce (l'art. 71 prévoit le khul') ^[7].

Le Code du statut personnel tunisien (1956) a remplacé la procédure de répudiation par une procédure de divorce qui « ne peut avoir lieu que devant le tribunal »^[8] et qui entraîne « la dissolution du mariage »^[9]. Ce même tribunal ne prononce le divorce qu’en cas de consentement mutuel des deux époux et à la demande de l’un des conjoints en fonction du préjudice dont il a été victime^[10]. Il est également indiqué que « le préjudice matériel sera réparé [à la femme] sous forme de rente payable mensuellement [...] en fonction du niveau de vie auquel elle était habituée durant la vie conjugale, y compris le logement »^[10]. Une fois encore, le président Habib Bourguiba se justifie par les dispositions du Coran ^[11].

Procédure dans l'Algérie française

L'ordonnance n°59-274 du 4 février 1959 relative au mariage contracté par les personnes de statut civil local en Algérie, suivie d'un décret d'application du 17 septembre 1959 paru au J.O.R.F. du 19 septembre 1959, précise les modalités d'application du code civil en matière de mariage et de divorce dans les « départements d'Algérie ».

Le mariage peut être dissous (sauf en cas de décès) uniquement par décision de justice rendue par le cadi ou le juge de paix. Un jugement de divorce est obligatoire. Ce qui revenait à interdire le divorce par talâq.

Les actes constatant les répudiations intervenues avant cette date devaient être transcrits sur les registres d'état civil. La production d'un extrait de la transcription de l'acte de répudiation prouve la dissolution du mariage.

L'annulation du mariage

L'annulation du mariage est reconnue par l'islam en cas de non-consommation. Encore aujourd'hui, il arrive que la non-consommation doive être justifiée. En Algérie, la femme doit prouver qu'elle était désirable et donc ses efforts pour que la consommation du mariage se produise ^{[réf. nécessaire]}. L'annulation du mariage est encore utilisée dans certains pays religieux car il permet à la femme de rompre le lien du mariage sans perdre sa dot.

Les commissions de réconciliation

Toutefois, en cas de mésentente grave et prolongée, le Coran recommande qu'on ait recours non pas directement à la formule du divorce mais à une commission qui tentera la réconciliation.

Il s'agit pour ce faire que le juge désigne une commission constituée d'une personne de la famille de la femme et d'une autre de la famille du mari. Cette commission aura pour objectif de tenter la réconciliation entre les deux époux : au cas où il leur apparaît que celle-ci est impossible ou vaine, ils peuvent prononcer le divorce.

Le juge peut nommer deux personnes ou une seule, il peut nommer des personnes apparentées ou non aux époux, les personnes nommées doivent être au courant des règles de l'islam en la matière.

Notes

Voir

• Droit du mariage dans la tradition musulmane

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